2016广东事业单位考试公共基础知识刑法：正当防卫

犯罪客观排除事由(正当防卫和紧急避险)
(一)正当防卫
1、概念：《刑法》第20条第1款规定：为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫。
2、一般正当防卫的构成要件
(1)防卫起因：存在现实的不法侵害，包括犯罪与违法
作为防卫起因的不法侵害必须具备两个基本特征：一是社会危害性即某一行为直接侵害国家、公共利益、本人或他人的人身、财产等合法权利，具有不法性;二是侵害紧迫性即不法行为对我国刑法所保护的国家、公共利益和其他合法权利造成的损害具有一定的紧迫性。不法侵害是客观真实存在的，而不是行为人臆想的。
(2)防卫时间：防卫时，不法侵害必须正在进行
(3)防卫意图：具有防卫的意识，即为了保护国家利益、公共利益、本人或他人的人身财产等合法权益的意图
(4)防卫对象：必须是针对不法侵害人本人实行的防卫
(5)防卫限度：没有明显超过必要限度，并造成重大损失
3、特殊正当防卫——无限防卫权
《刑法》第20条第3款规定：对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的性犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。
由此可以推出，特殊防卫的适用范围：正在进行的严重危及人身安全的犯罪，如行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架;特殊防卫的限度：即使超过必要限度，造成不法侵害人死亡的，不负刑事责任。
(二)紧急避险
1、概念：《刑法》第21条规定，为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得以采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任。
2、构成要件
(1)避险起因：合法权益正面临现实危险
(2)避险时间：危险正在发生
(3)避险意图：具有紧急避险的意图
(4)避险对象：不得已损害另一方合法权益
(5)避险限度：没有超过必要限度，避险引起的损害应当小于避免的损害;超过必要限度应当承担刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。
下面做两道真题加以检验：
【例1】刑法第20条第3款规定："对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。"关于刑法对特殊正当防卫的规定，下列哪些理解是错误的?( )
A、对于正在进行杀人等严重危及人身安全的犯罪，采取防卫行为，没有造成不法侵害人伤亡的，不能称为正当防卫
B、"其他严重危及人身安全的犯罪"的表述，不仅说明其前面列举的抢劫、强奸、绑架必须达到严重危及人身安全的程度，而且说明只要列举之外的犯罪达到严重危及人身安全的程度，也应适用特殊正当防卫的规定
C、由于特殊正当防卫针对的是严重危及人身安全的犯罪，而这种犯罪一旦着手实行便会造成严重后果，所以，应当允许防卫时间适当提前，即严重危及人身安全的犯罪处于预备阶段时，也应允许进行特殊正当防卫
D、由于针对严重危及人身安全的犯罪进行防卫时可以杀死不法侵害人，所以，在严重危及人身安全的犯罪结束后，当场杀死不法侵害人的，也属于特殊正当防卫
【答案】ACD。中公解析：《刑法》第20条第3款规定：对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的性犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。此规定为特殊防卫。根据此规定可以得出特殊防卫即使造成不法侵害人死亡也不负刑事责任，在防卫过程中并非一定要导致不法侵害人死亡，即使没有导致不法侵害人死亡也属于正当防卫。A选项错误。特殊防卫是一般正当防卫的特殊形式，所以特殊正当防卫也不必须符合一般正当防卫的构成要件，即对象条件、时间条件。CD选项中的防卫行为是在不法侵害开始前和结束后，不符合正当防卫时间条件，即不法侵害正在进行。CD选项错误。特殊防卫适用于严重危及人身安全的性犯罪，所以B项正确。故本题答案为ACD。
【例2】甲遭乙追杀，情急之下夺过丙的摩托车骑上就跑，丙被摔骨折。乙开车继续追杀，甲为逃命飞身跳下疾驶的摩托车奔入树林，丙一万元的摩托车被毁。关于甲行为的说法，下列哪一选项是正确的?(　)
A、属于正当防卫 B、属于紧急避险
C、构成抢夺罪 D、构成故意伤害、故意毁坏财物罪
【答案】B。中公解析：紧急避险是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得以采取的紧急避险行为。紧急避险的避险对象为另一方的合法权益，且避险没有超过必要限度，避险引起的损害应当小于避免的损害。题目中甲为了保护自己的生命情急之下抢夺丙的电动车导致丙骨折、电动车被毁，符合紧急避险的构成要件。故本题答案为B。
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